Rogatoria: Cooperazione Penale Bancarotta Fraudolenta: Guida

Non ogni pagamento eseguito da un'impresa in difficoltà espone l'imprenditore a una contestazione penale. L'art. 324 CCII esclude l'applicazione di alcune fattispecie di bancarotta per i pagamenti e le operazioni compiuti in esecuzione di uno strumento di regolazione della crisi omologato o di un piano attestato, oltre che per le operazioni di finanziamento autorizzate.

Perché la norma conta più di quanto sembri

L'esenzione trasforma la scelta di accedere a uno strumento di regolazione della crisi in una decisione che ha effetti anche sul piano penale. Un pagamento eseguito nell'ambito di un percorso omologato ha un fondamento diverso da quello eseguito fuori da qualsiasi cornice, e la documentazione di quel percorso diventa materiale difensivo.

Il presupposto va però verificato con precisione: l'esenzione copre gli atti compiuti in esecuzione dello strumento, non ogni atto compiuto nel periodo in cui la procedura è pendente. Il collegamento fra il singolo pagamento e il piano deve risultare dagli atti.

Che cosa fare quando la crisi è in corso

La composizione negoziata e gli altri strumenti previsti dal Codice della crisi vanno valutati anche sotto questo profilo, insieme al difensore penale e non solo al professionista che assiste sul piano concorsuale. Le due valutazioni sono state a lungo tenute separate, e la separazione ha prodotto contestazioni che una impostazione coordinata avrebbe evitato.

Se la carica era in una società di capitali

Nelle società di capitali la contestazione segue le deleghe. Un consiglio di amministrazione con deleghe operative distribuite produce posizioni diverse: l'amministratore delegato che ha eseguito l'operazione, il consigliere delegante che avrebbe dovuto vigilare, il presidente privo di poteri gestori.

La difesa lavora sui verbali: quando la delibera è stata assunta, chi ha espresso dissenso e con quale motivazione, quali informazioni erano state messe a disposizione del consiglio. Un dissenso annotato a verbale ha un peso processuale che una contrarietà rimasta orale non ha.

Rileva anche la successione nel tempo delle cariche: l'amministratore subentrato a crisi già avviata risponde delle operazioni compiute durante il proprio mandato, e la delimitazione temporale è il primo elemento da fissare con la documentazione camerale.

Se c'è già una decisione

Una sentenza di primo grado non chiude la vicenda, ma cambia il terreno. L'appello si muove entro i motivi proposti, e i motivi si costruiscono su ciò che è stato eccepito e verbalizzato nei gradi precedenti: una questione non sollevata a suo tempo può non essere più recuperabile.

Nella materia fallimentare i profili che più spesso reggono in impugnazione riguardano la qualificazione del fatto, la quantificazione del danno, il riconoscimento delle circostanze e la durata delle pene accessorie, che incide sulla possibilità di proseguire un'attività d'impresa.

Il ricorso per cassazione richiede l'iscrizione all'albo speciale ed è limitato alla violazione di legge e ai vizi della motivazione. Il subentro di un nuovo difensore in questa fase è frequente e avviene quasi sempre a termini già in corso: la lettura del fascicolo va impostata subito, non dopo il deposito delle motivazioni.

Il sequestro disposto nei procedimenti per reati fallimentari è quasi sempre finalizzato alla confisca. Quando i beni provento del reato non sono più reperibili, il vincolo si sposta su beni di valore equivalente nella disponibilità dell'indagato: è la forma che rende la misura particolarmente estesa e che coinvolge con frequenza soggetti diversi dall'imputato.

La posizione del terzo

Il terzo che vede colpito un proprio bene non è privo di strumenti. Può proporre richiesta di riesame come persona che avrebbe diritto alla restituzione, e può far valere la propria estraneità dimostrando la titolarità effettiva e la provenienza lecita delle risorse impiegate per l'acquisto.

L'accusa, per estendere il vincolo, deve sostenere che l'intestazione sia fittizia e che la disponibilità effettiva sia rimasta in capo all'indagato. È una ricostruzione che si contesta con la documentazione dell'acquisto, con i flussi finanziari e con la storia del rapporto fra le parti.

Dopo la sentenza

Quando il provvedimento è definitivo, la sede per far valere la posizione del terzo è l'incidente di esecuzione. È un procedimento autonomo, con oneri probatori propri, ed è tanto più efficace quanto più la documentazione è stata preservata fin dall'inizio: estratti conto, atti di provenienza, dichiarazioni fiscali degli anni rilevanti.

Restano infine da coordinare gli effetti civilistici, poiché il curatore può agire in revocatoria sugli stessi atti con presupposti diversi.