Ripartizione Beni: Difesa: Bancarotta Fraudolenta Difesa

Il procedimento per bancarotta nasce quasi sempre dalla relazione che il curatore trasmette al pubblico ministero. Da quel momento le indagini si svolgono su base documentale, con il supporto della Guardia di finanza, e l'indagato ne viene a conoscenza in tempi che possono essere lunghi.

L'avviso di conclusione delle indagini

L'art. 415-bis c.p.p. impone al pubblico ministero, prima di esercitare l'azione penale, di notificare all'indagato e al difensore l'avviso di conclusione delle indagini, con facoltà di prendere visione degli atti depositati. Da quel momento decorrono venti giorni per presentare memorie, produrre documenti, chiedere nuove indagini e chiedere di essere interrogati.

È la prima occasione in cui la difesa vede il fascicolo per intero, ed è anche l'ultima in cui può incidere prima che l'imputazione si cristallizzi. Una memoria costruita su documentazione contabile può portare a una richiesta di archiviazione o a una contestazione più circoscritta.

Le investigazioni difensive

Il difensore può svolgere investigazioni proprie: acquisire dichiarazioni, richiedere documentazione a soggetti privati e a pubbliche amministrazioni, incaricare un consulente tecnico. Nei procedimenti fallimentari questo significa, in concreto, ricostruire con un professionista contabile le operazioni che il curatore ha segnalato, con i documenti che il curatore non aveva.

Restano da valutare, con il difensore, l'opportunità dell'interrogatorio e i rapporti con il curatore, che conserva un ruolo autonomo in sede civile.

Se il coinvolgimento è indiretto

Accanto a chi amministrava, il procedimento raggiunge spesso persone che nella società non avevano alcuna carica: il socio non gestore, il coniuge intestatario di un immobile, il professionista che ha assistito nell'operazione contestata, la società che ha ricevuto il trasferimento.

Per queste posizioni la difesa non discute la condotta dell'imprenditore, ma il proprio rapporto con essa. La provenienza delle risorse impiegate negli acquisti, la data delle operazioni rispetto all'insorgere della crisi, il perimetro dell'incarico professionale ricevuto: sono gli elementi che delimitano la responsabilità.

Sul piano cautelare il terzo che subisce il sequestro di un proprio bene può proporre richiesta di riesame come persona che avrebbe diritto alla restituzione, e dopo la definizione del procedimento può agire in sede di esecuzione. In entrambi i casi la documentazione va conservata dal principio.

Se il procedimento non è ancora iniziato

Molti si rivolgono a un penalista quando la liquidazione giudiziale è stata aperta ma nessun atto è ancora arrivato. È la condizione più favorevole, e insieme quella in cui si perde più tempo, perché l'assenza di notifiche viene scambiata per assenza di rischio.

In questa fase il curatore sta esaminando la documentazione e preparando la relazione destinata al pubblico ministero. Le scritture contabili, i contratti e i movimenti bancari degli ultimi esercizi sono già nelle sue mani; quello che manca è il contesto delle singole operazioni, che solo l'imprenditore può fornire.

Il lavoro utile consiste nel ricostruire quel contesto prima che la relazione sia depositata: raccogliere la documentazione presso il commercialista, recuperare i giustificativi delle operazioni che appariranno anomale, mettere per iscritto le ragioni economiche delle scelte compiute. Un chiarimento fornito in questa fase evita una contestazione; lo stesso chiarimento fornito due anni dopo deve smontarla.

Nei procedimenti per bancarotta fraudolenta il primo atto che l'indagato subisce è quasi sempre una misura cautelare reale. Il sequestro preventivo è disposto dal giudice per le indagini preliminari su richiesta del pubblico ministero, ai sensi dell'art. 321 c.p.p., e colpisce tipicamente conti correnti, quote societarie, immobili e talvolta beni personali dell'amministratore.

Contro il decreto di sequestro l'indagato e il suo difensore, chi ha subito il sequestro e chi avrebbe diritto alla restituzione possono proporre richiesta di riesame anche nel merito, secondo l'art. 322 c.p.p., con le forme del successivo art. 324 c.p.p.

Il termine è di dieci giorni e decorre dall'esecuzione

La richiesta si presenta nella cancelleria del tribunale del capoluogo di provincia in cui ha sede l'ufficio che ha emesso il provvedimento, entro dieci giorni dalla data di esecuzione del sequestro oppure dalla diversa data in cui l'interessato ne ha avuto conoscenza. È il termine che rende urgente il primo contatto con il difensore: una volta scaduto, l'unica strada resta la richiesta di revoca, che non ha la stessa ampiezza di verifica.

Il riesame non sospende l'esecuzione del provvedimento: i beni restano vincolati durante il procedimento. Il tribunale decide entro dieci giorni dalla ricezione degli atti, e il superamento di questo secondo termine comporta la perdita di efficacia della misura.

Su che cosa si discute davvero

Il riesame non è una formalità. Il tribunale verifica il fumus commissi delicti, cioè la riconducibilità del fatto alla fattispecie contestata, e il periculum in mora, cioè la ragione cautelare che giustifica il vincolo. La difesa lavora su entrambi: sulla qualificazione dell'operazione contestata come atto distrattivo e sulla proporzione fra il valore dei beni colpiti e l'importo del presunto depauperamento.

Contro l'ordinanza del tribunale del riesame è ammesso ricorso per cassazione per violazione di legge, ai sensi dell'art. 325 c.p.p. Contro i provvedimenti diversi da quelli riesaminabili è previsto invece l'appello cautelare dell'art. 322-bis c.p.p.

Il tempo, nei reati fallimentari, non lavora come nel resto del diritto penale. La bancarotta fraudolenta punisce condotte che possono essere state tenute anni prima, ma il termine di prescrizione non decorre dal momento in cui i beni sono usciti dal patrimonio: decorre dalla dichiarazione di apertura della liquidazione giudiziale, che è il momento in cui il reato si perfeziona nei suoi effetti.

La conseguenza pratica

Un'operazione compiuta nel 2015, seguita da una liquidazione giudiziale aperta nel 2023, dà luogo a un procedimento che matura la prescrizione ben oltre il 2030. La distanza fra il fatto e il processo diventa allora essa stessa un tema difensivo: documenti dispersi, testimoni irreperibili, sistemi informatici dismessi, contesto economico dell'epoca difficile da ricostruire.

Il termine base è quello determinato dalla pena massima prevista dalla norma; gli atti interruttivi lo prolungano entro il limite stabilito dal codice penale. Dopo la riforma del 2021 la prescrizione cessa di correre con la sentenza di primo grado, sostituita dalla disciplina dell'improcedibilità per superamento dei termini nei gradi di impugnazione.

Che cosa può fare la difesa

La verifica va fatta subito e per ciascun capo di imputazione, perché i termini si calcolano separatamente e le condotte contestate possono avere collocazioni temporali diverse. Nei processi con più imputazioni unificate, la maturazione del termine su una sola di esse incide sul trattamento complessivo.

Va segnalato un punto che spesso sfugge: eccepire la prescrizione non equivale a rinunciare a difendersi nel merito. L'imputato può chiedere di essere prosciolto con formula piena anche quando il reato risulta estinto, se gli atti lo consentono.

Il giudizio abbreviato, previsto dall'art. 438 c.p.p., definisce il processo allo stato degli atti raccolti nelle indagini, con una riduzione di un terzo della pena in caso di condanna. Nei procedimenti per reati fallimentari è una scelta frequente, ed è quasi sempre una scelta tecnica prima che di convenienza.

Il fascicolo del pubblico ministero come terreno di gioco

Nella bancarotta il materiale d'accusa è in larga parte documentale: relazione del curatore, bilanci, estratti conto, contratti, verbali degli organi sociali. È materiale che si contesta con altro materiale, non con l'esame dei testimoni. Questo rende l'abbreviato meno svantaggioso di quanto sia in altre materie, dove la prova si forma in dibattimento.

La forma condizionata consente inoltre di subordinare la richiesta all'assunzione di una prova determinata: tipicamente l'esame del consulente tecnico della difesa o l'acquisizione di documentazione che il curatore non aveva. È lo strumento con cui si porta dentro il rito una perizia contabile senza rinunciare alla riduzione di pena.

Che cosa va deciso prima

La scelta del rito va fatta quando il fascicolo è già stato letto per intero e la consulenza tecnica di parte è già impostata. Richiedere l'abbreviato per accorciare i tempi, senza aver verificato che cosa il fascicolo contenga davvero, significa rinunciare al dibattimento senza sapere che cosa si stia rinunciando.