Procuratore Speciale Societa Bancarotta Fraudolenta: Difesa

Il tempo, nei reati fallimentari, non lavora come nel resto del diritto penale. La bancarotta fraudolenta punisce condotte che possono essere state tenute anni prima, ma il termine di prescrizione non decorre dal momento in cui i beni sono usciti dal patrimonio: decorre dalla dichiarazione di apertura della liquidazione giudiziale, che è il momento in cui il reato si perfeziona nei suoi effetti.

La conseguenza pratica

Un'operazione compiuta nel 2015, seguita da una liquidazione giudiziale aperta nel 2023, dà luogo a un procedimento che matura la prescrizione ben oltre il 2030. La distanza fra il fatto e il processo diventa allora essa stessa un tema difensivo: documenti dispersi, testimoni irreperibili, sistemi informatici dismessi, contesto economico dell'epoca difficile da ricostruire.

Il termine base è quello determinato dalla pena massima prevista dalla norma; gli atti interruttivi lo prolungano entro il limite stabilito dal codice penale. Dopo la riforma del 2021 la prescrizione cessa di correre con la sentenza di primo grado, sostituita dalla disciplina dell'improcedibilità per superamento dei termini nei gradi di impugnazione.

Che cosa può fare la difesa

La verifica va fatta subito e per ciascun capo di imputazione, perché i termini si calcolano separatamente e le condotte contestate possono avere collocazioni temporali diverse. Nei processi con più imputazioni unificate, la maturazione del termine su una sola di esse incide sul trattamento complessivo.

Va segnalato un punto che spesso sfugge: eccepire la prescrizione non equivale a rinunciare a difendersi nel merito. L'imputato può chiedere di essere prosciolto con formula piena anche quando il reato risulta estinto, se gli atti lo consentono.

Se il coinvolgimento è indiretto

Accanto a chi amministrava, il procedimento raggiunge spesso persone che nella società non avevano alcuna carica: il socio non gestore, il coniuge intestatario di un immobile, il professionista che ha assistito nell'operazione contestata, la società che ha ricevuto il trasferimento.

Per queste posizioni la difesa non discute la condotta dell'imprenditore, ma il proprio rapporto con essa. La provenienza delle risorse impiegate negli acquisti, la data delle operazioni rispetto all'insorgere della crisi, il perimetro dell'incarico professionale ricevuto: sono gli elementi che delimitano la responsabilità.

Sul piano cautelare il terzo che subisce il sequestro di un proprio bene può proporre richiesta di riesame come persona che avrebbe diritto alla restituzione, e dopo la definizione del procedimento può agire in sede di esecuzione. In entrambi i casi la documentazione va conservata dal principio.

Se il procedimento è già in corso

Quando l'informazione di garanzia, la perquisizione o il decreto di sequestro sono già arrivati, il quadro accusatorio è formato e la difesa lavora su un fascicolo che esiste. Cambia il metodo: non si tratta più di prevenire una contestazione, ma di verificarne i presupposti uno per uno.

La prima cosa da fare è accedere agli atti nei limiti consentiti dalla fase e leggere la relazione del curatore per intero, comprese le allegazioni contabili. È il documento su cui l'accusa si fonda, ed è anche quello che contiene più spesso letture opinabili di operazioni ordinarie.

Da lì si decide: memoria difensiva, richiesta di interrogatorio, consulenza tecnica di parte, impugnazione delle misure cautelari già disposte. Sono scelte che si condizionano a vicenda e vanno prese insieme, non una alla volta man mano che i termini scadono.

Il terzo comma dell'art. 322 CCII punisce l'imprenditore che, prima o durante la procedura, allo scopo di favorire un creditore in danno degli altri, esegue pagamenti o simula titoli di prelazione. La pena è sensibilmente più lieve di quella prevista per la bancarotta patrimoniale, e la differenza fra le due contestazioni è spesso il primo obiettivo della difesa.

Che cosa distingue il pagamento preferenziale dalla distrazione

Nella distrazione il bene esce dal patrimonio senza contropartita, e la massa dei creditori si impoverisce. Nel pagamento preferenziale il denaro esce a fronte di un debito reale: il patrimonio non si riduce in senso economico, si altera l'ordine con cui i creditori vengono soddisfatti.

La riqualificazione dall'una all'altra fattispecie cambia radicalmente il quadro sanzionatorio, e si fonda sulla dimostrazione che il credito pagato esisteva ed era esigibile.

Il dolo specifico

La norma richiede lo scopo di favorire taluno in danno degli altri. Non basta che il pagamento abbia avuto quell'effetto: occorre che sia stato diretto a quel fine. Un pagamento eseguito per mantenere in vita l'attività — il fornitore senza il quale la produzione si ferma, il dipendente, l'utenza essenziale — ha una ragione diversa dal favore, e questa ragione va documentata con l'ordinaria gestione dell'impresa in quel periodo.

Sul piano civilistico resta autonomo il tema della revocatoria promossa dal curatore, che segue presupposti propri e non dipende dall'esito del procedimento penale.