Avvocato Penalista Milano: Bancarotta Fraudolenta Difesa

Nei procedimenti per bancarotta fraudolenta il primo atto che l'indagato subisce è quasi sempre una misura cautelare reale. Il sequestro preventivo è disposto dal giudice per le indagini preliminari su richiesta del pubblico ministero, ai sensi dell'art. 321 c.p.p., e colpisce tipicamente conti correnti, quote societarie, immobili e talvolta beni personali dell'amministratore.

Contro il decreto di sequestro l'indagato e il suo difensore, chi ha subito il sequestro e chi avrebbe diritto alla restituzione possono proporre richiesta di riesame anche nel merito, secondo l'art. 322 c.p.p., con le forme del successivo art. 324 c.p.p.

Il termine è di dieci giorni e decorre dall'esecuzione

La richiesta si presenta nella cancelleria del tribunale del capoluogo di provincia in cui ha sede l'ufficio che ha emesso il provvedimento, entro dieci giorni dalla data di esecuzione del sequestro oppure dalla diversa data in cui l'interessato ne ha avuto conoscenza. È il termine che rende urgente il primo contatto con il difensore: una volta scaduto, l'unica strada resta la richiesta di revoca, che non ha la stessa ampiezza di verifica.

Il riesame non sospende l'esecuzione del provvedimento: i beni restano vincolati durante il procedimento. Il tribunale decide entro dieci giorni dalla ricezione degli atti, e il superamento di questo secondo termine comporta la perdita di efficacia della misura.

Su che cosa si discute davvero

Il riesame non è una formalità. Il tribunale verifica il fumus commissi delicti, cioè la riconducibilità del fatto alla fattispecie contestata, e il periculum in mora, cioè la ragione cautelare che giustifica il vincolo. La difesa lavora su entrambi: sulla qualificazione dell'operazione contestata come atto distrattivo e sulla proporzione fra il valore dei beni colpiti e l'importo del presunto depauperamento.

Contro l'ordinanza del tribunale del riesame è ammesso ricorso per cassazione per violazione di legge, ai sensi dell'art. 325 c.p.p. Contro i provvedimenti diversi da quelli riesaminabili è previsto invece l'appello cautelare dell'art. 322-bis c.p.p.

Se l'attività era un'impresa individuale

L'imprenditore individuale risponde in prima persona e senza lo schermo della persona giuridica: il patrimonio dell'impresa e quello personale non sono separati, e il vincolo cautelare arriva direttamente sui beni della famiglia.

La linea difensiva parte quasi sempre dalla distinzione fra le spese dell'attività e quelle personali, che nella piccola impresa tendono a confondersi. Prelievi giustificati dal compenso dell'imprenditore, utenze comuni all'abitazione e al laboratorio, veicoli a uso promiscuo: sono operazioni ordinarie che il curatore può leggere come depauperamento se non sono documentate.

Va verificata inoltre la soglia dimensionale: l'impresa minore non è assoggettabile a liquidazione giudiziale, e senza quel presupposto la fattispecie di bancarotta non si configura. È un accertamento tecnico che precede ogni discussione sul merito delle singole operazioni.

Se il procedimento non è ancora iniziato

Molti si rivolgono a un penalista quando la liquidazione giudiziale è stata aperta ma nessun atto è ancora arrivato. È la condizione più favorevole, e insieme quella in cui si perde più tempo, perché l'assenza di notifiche viene scambiata per assenza di rischio.

In questa fase il curatore sta esaminando la documentazione e preparando la relazione destinata al pubblico ministero. Le scritture contabili, i contratti e i movimenti bancari degli ultimi esercizi sono già nelle sue mani; quello che manca è il contesto delle singole operazioni, che solo l'imprenditore può fornire.

Il lavoro utile consiste nel ricostruire quel contesto prima che la relazione sia depositata: raccogliere la documentazione presso il commercialista, recuperare i giustificativi delle operazioni che appariranno anomale, mettere per iscritto le ragioni economiche delle scelte compiute. Un chiarimento fornito in questa fase evita una contestazione; lo stesso chiarimento fornito due anni dopo deve smontarla.

Il giudizio abbreviato, previsto dall'art. 438 c.p.p., definisce il processo allo stato degli atti raccolti nelle indagini, con una riduzione di un terzo della pena in caso di condanna. Nei procedimenti per reati fallimentari è una scelta frequente, ed è quasi sempre una scelta tecnica prima che di convenienza.

Il fascicolo del pubblico ministero come terreno di gioco

Nella bancarotta il materiale d'accusa è in larga parte documentale: relazione del curatore, bilanci, estratti conto, contratti, verbali degli organi sociali. È materiale che si contesta con altro materiale, non con l'esame dei testimoni. Questo rende l'abbreviato meno svantaggioso di quanto sia in altre materie, dove la prova si forma in dibattimento.

La forma condizionata consente inoltre di subordinare la richiesta all'assunzione di una prova determinata: tipicamente l'esame del consulente tecnico della difesa o l'acquisizione di documentazione che il curatore non aveva. È lo strumento con cui si porta dentro il rito una perizia contabile senza rinunciare alla riduzione di pena.

Che cosa va deciso prima

La scelta del rito va fatta quando il fascicolo è già stato letto per intero e la consulenza tecnica di parte è già impostata. Richiedere l'abbreviato per accorciare i tempi, senza aver verificato che cosa il fascicolo contenga davvero, significa rinunciare al dibattimento senza sapere che cosa si stia rinunciando.